电信网络zhapian 犯罪的三个特征

利用电信网络为犯罪工具 非接触性 犯罪对象不特定性

电信网络zhapian 犯罪的三个特征

与传统的zhapian 罪相比，电信网络zhapian 具有手段的多样性、行为的隐蔽性、成本的廉价性、传播的广域性、犯罪的连续性、后果的难以预测和不可控性等特点。这些特点决定了电信网络zhapian 的社会危害性远远大于普通zhapian 。正是如此，2016年12月19日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部颁布的《关于banli 电信网络zhapian 等刑事案件适用法律若干问题的意见》（下称《意见》）对电信网络zhapian 作了区别于普通zhapian 的入罪与量刑标准。根据《意见》规定，电信网络zhapian 较之于普通zhapian ，入罪门槛低，量刑标准严厉，因此，笔者认为，也应对电信网络zhapian 的概念作出规定，这对准确认定电信网络zhapian ，正确定罪量刑，实现刑法的罪责刑相适应原则至关重要。

笔者认为，电信网络zhapian 因与传统zhapian 是特殊与一般的关系，除了具备传统zhapian 的结构特征外，还应该同时符合以下三个条件：

从犯罪手段看，必须利用电信网络为犯罪工具。电信网络zhapian 犯罪是网络发展的直接产物，是网络时代出现的zhapian 新形式，其实质是传统zhapian 犯罪在电信网络空间的一种异化表现。固定通话网、移动通信网、计算机互联网、广播电视网等信息网络的开放性、无国界性以及网络主体的无身份差别性都扩大了网络行为的自由度，拓展了人们表达自由的空间，但也为犯罪分子实施电信网络zhapian 犯罪提供了便捷的工具和场所，滋生和助长了犯罪的产生。利用电信网络作为犯罪工具是电信网络zhapian 区别于普通zhapian 的根本性、实质性特征，这是因为虽然现在的网络zhapian 形式多样、不断翻新，但是万变不离其宗，电信网络zhapian 利用电信网络平台作为犯罪工具，是传统zhapian 犯罪被植入“电信网络”这一时代“芯片”的结果。面对庞大的网络用户群体，行为人能够利用电脑、手机、电话等终端设备通过网络将zhapian 对象数量进行几何倍数的放大，进行点对面或点对点的zhapian 。

从犯罪过程上看，具有“非接触性”。网络空间是看不见的，所有的交往和行为是通过一种数字化的形式来完成的。电信网络zhapian 的作案现场更是虚拟的，被害人无法看到行为人的真实情况，但行为人能清楚描述被害人的各项身份信息。电信网络zhapian 案件作案手法隐蔽，由此形成该类犯罪独有的“非接触式”特征，成为网络zhapian 区别于传统zhapian 的另一重要特征。这也造成了电信网络zhapian 案件的侦查难、取证难、追赃难、认定难、处罚难等一系列问题。在传统zhapian 罪中，行为人与被害人大多是近距离直接接触，是一种面对面的zhapian 。而电信网络zhapian 行为人依托于电信网络技术所带来的隐蔽性，躲藏在电信网络背后，与被害人在虚拟空间里交流接触，不受时间和空间的限制，系横跨现实及虚拟空间实施的“背对背”的“非接触式”zhapian 。在这种“背对背”式的zhapian 中，被害人“只闻其声，不见其人”。需要特别说明的是，这里的“非接触”是整个犯罪过程的非接触，如果有部分过程有所接触，就不能认定为电信网络zhapian 。正如《检察机关banli 电信网络zhapian 案件指引》规定：“如果通过电信网络技术向不特定多数人发送zhapian 信息后又转入接触式zhapian ，或者为实现zhapian 目的，线上线下并行同时进行接触式和非接触式zhapian ，应当按照zhapian 取财行为的本质定性，虽然使用电信网络技术但被害人基于接触被骗的，应当认定普通zhapian 。”司法实践中有一种线上线下并行zhapian 的典型案例，即“酒托zhapian 案”：一些职业“酒托”先在网络上冒充美女主播与被害人搭讪聊天，然后将被害人引诱到酒吧电信zhapian ，再以劣质酒水冒充高档酒水对被害人实施zhapian ，这种就属于线上线下并行的zhapian 手法，被害人也基本都是基于接触被骗，因此不能认定为电信网络zhapian ，而应认定为普通zhapian 。

从犯罪对象看，具有不特定性。犯罪对象的不特定性是电信网络zhapian 区别于普通zhapian 的重要特征。因为电信网络zhapian 侵害的法益不局限于公私财物所有权，还有网络社会的稳定状态。这也是电信网络zhapian 与传统zhapian 的重要区别。如果zhapian 不是针对不特定人实施，行为就不会实质影响网络社会的稳定状态，也就不能认定为电信网络zhapian 。所谓犯罪对象的不特定性，是指行为人在zhapian 对象的选择上是随意、随机进行的，并非特别选定zhapian 对象的。正因如此，电信网络zhapian 造成的危害结果可能会超过行为人的预期。

犯罪对象的不特定性呈现两种形式：一是点对面的普遍撒网形式，即以zhapian 窝点为zhapian 源，通过短信、电话、网络等媒介广泛散播寻找zhapian 被害人，同时或先后对很多人实施zhapian 。二是点对点的重点jingong 形式，即行为人随意选择一个或多个进行zhapian 。司法实践中，有观点认为，传统zhapian 与电信网络zhapian 的区别在于zhapian 模式不同，前者是“点对点”的模式，后者是“点对面”的模式，进而将“点对点”的模式排除在网络zhapian 之外。笔者认为，这是对司法实践中电信网络zhapian 案件不完全归纳的结果，同时也是一种理论上的误解，应予澄清。问题的关键在于后者的“点”或“面”是否是特意选择的，这才是两种类型犯罪的分水岭。无论是点对面或点对点的形式，在最终取得财物阶段，归根结底还是要落实到点上。所以对于不特定人的认定，要综合整个犯罪过程，而不能单独针对行为人取得财物的阶段来认定，犯罪对象由最初的不特定转为特定是电信网络zhapian 的必经过程。

上述三个特征相互联系，不可分割，共同反映了电信网络zhapian 犯罪的本质。笔者认为，由于犯罪对象的不特定性以及作案过程的“非接触性”都是由利用的电信网络所决定或派生的，所以三者之间是“一体两翼”的关系。利用电信网络是主体，犯罪对象的不特定性以及作案过程的“非接触性”是两翼，缺少主体或者两翼中的任何一翼都不是电信网络zhapian 。据此，结合传统zhapian 的犯罪构成，应当将电信网络zhapian 界定为：“以非法占有为目的，利用固定通话网、移动通信网、计算机互联网、广播电视网等信息网络为工具电信zhapian ，采用虚构事实或隐瞒真相的手段，对不特定的人实施‘非接触式’欺诈活动，骗取社会公众财产的犯罪。”

（作者单位：江苏省南通市经济技术开发区人民检察院）

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